0571-88834601

详细内容

非法集資類犯罪民刑交叉點之探討

时间:2017-05-02     作者:浙江杭天信律師事務所 高級律師 李世朗【转载】

目前整體國際經濟發展減緩,我國正處于金融結構轉型期。國家為了防止處于轉型之中的金融制度承擔更多的社會成本,使得對資金融資渠道監管,采取與發達國家相比更為嚴格的監管體制。但這一監管體制,卻在某種程度上造成現行的金融制度無法為資金融通提供順暢的管道,這就可能導致那些急需資金的企業和個人,往往因為很難從現有的金融體制中獲得所需資金,不得不自謀出路,走上了非法集資的不歸路。

浙江省民營企業發達,民間資金充裕,借貸活躍,因此也是非法集資犯罪的高發地。續“東陽富姐”吳英的非法集資案來,浙江省又發生多起非法集資類犯罪案如中江集團集資詐騙案,裕興不動產房地產中介公司的非法吸存集資詐騙案等等。非法集資、非法吸收公眾存款、集資詐騙資金高達幾十億萬元,涉及人員高達數百人、上千人,嚴重影響社會經濟發展,社會危害性極大。因而正確認識正常的融資與非法集資詐騙的區別,使民事法律規范與刑事法律規范在其各自的領域進行有效調整,從而使兩者的調整效果達到相得益彰,本文對非法集資類犯罪民刑交叉點進行剖析與比較,作一初步探討。


                                                             一、 非法集資詐騙之情形

我國最早在(銀發[1999]41號)《關于取締非法金融機構和非法金融業務活動中有關問題的通知》中規定:“非法集資”是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準,以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金,并承諾在一定期限內以貨幣、實物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報的行為。隨著經濟的發展,民間閑錢充裕了,民間借貸活動大幅增量,滋長了非法集資“高利貸”的集資詐騙土壤,群案頻發。

我國《刑法》規定了非法集資類犯罪有四種:非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發行股票債券罪和擅自發行股票公司企業債券罪,沒有規定專門的非法集資罪的罪名。非法集資類犯罪特點:一是未經有關部門依法批準,包括沒有批準權限的部門批準的集資;有審批權限的部門超越權限批準集資,即集資者不具備集資的主體資格。二是承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外,也有實物形式和其他形式,其利息往往高于四倍的合法規定。三是向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾,而不是指特定少數人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實質。非法集資的犯罪可以歸結為十二種類型:

(1)借種植、養殖、項目開發、莊園開發、生態環保投資等名義非法集資;

(2)以發行或變相發行股票、債券、彩票、投資基金等權利憑證或者以期貨交易、典當為名進行非法集資;
(3)通過認領股份、入股分紅進行非法集資;
(4)通過會員卡、會員證、席位證、優惠卡、消費卡等方式進行非法集資;
(5)以商品銷售與返租、回購與轉讓、發展會員、商家加盟與“快速積分法”等方式進行非法集資;
(6)利用民間“會”、“社”等組織或者地下錢莊進行非法集資;
(7)利用現代電子網絡技術構造的“虛擬”產品,如“電子商鋪”、“電子百貨”投資委托經營、到期回購等方式進行非法集資;
(8)對物業、地產等資產進行等份分割,通過出售其份額的處置權進行非法集資;
(9)以簽訂商品經銷合同等形式進行非法集資;
(10)利用傳銷或秘密串聯的形式非法集資;
(11)利用互聯網設立投資基金的形式進行非法集資;;
(12)利用“電子黃金投資”形式進行非法集資。

有的企業直接與社會公眾公開簽訂借款協議公開集資,如“裕興不動產”是個房地產中介,以公司名義直接向社會不特公眾公開拉存款,非法吸收公眾存款的集資詐騙犯罪,眾人還認為是企業集資,是合法的,很多的退休老人陷入其中,社會危害性極大。還有的擔保公司直接做起銀行借貸業務,一邊非法吸收公眾存款,一邊放貸給企業和個人。嚴重破壞金融市場秩序。


                                                         二、非法集資類犯罪與正常融資行為之交叉點

法律應當保護正當權益的民間借貸。公民造住宅、子女讀書、婚嫁送喪等大事,向親戚朋友們民間借款融資,是正當民事融資行為。社會經濟發展,民間有富余資金,企業有融資的需求,則民間融資“高利貸”生意紅火,非法集資類犯罪就爆發了。

(一)非法集資與民間借貸交叉點
例1:趙某為自己買電視向親戚朋友一人或多人借錢,這是借貸。

例2:錢某為做電視生意,因缺少資金向親戚朋友一人或多人借錢,許諾以高利息歸還本息,這是借貸。

例3:孫某為做電視生意,因缺少資金向社會上不特定的多人借錢,許諾以高利息歸還本息,這是非法集資。


例4:李某有一個做電視生意的企業,因缺少資金以企業名義向社會上不特定的多人借錢,許諾以高利息,這是非法集資。

例5:王某向吳某企業借錢用于自己的企業經營是正常融資。

現在有效實施的新規定是2015年6月23日最高人民法院《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》,第一條規定:民間借貸是指自然人、法人、其他組織之間及其相互之間進行資金融通的行為。這一新規定有二個改變,一是原來的公民改為自然人,二是法人、其他組織之間允許資金融通了,原來企業之間是不能融資的。例1、例2、例5情況屬于正常融資,而例3、例4則屬于非法集資。其主要區分在于,屬于民間借貸的情況是雙方當事人借貸意見表示真實,利率不得超過法律規定的相關利率。而非法集資向不特定的多人借錢。

已經被廢止的1991年8月13日發布最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》的有關規定:“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍”。超出四倍利率的借貸行為,就是民間所說的“高利貸”。最高人民法院《關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》新規定第二十六條規定:借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應予支持。利率計算標準變更了,由“四倍”變更為“24%”。

我國并沒有對商業借貸與消費借貸作出區分,也并沒有對借款人和貸款人的主體資格作出限制性規定,這就意味著西方國家常見的消費借貸與商業借貸區分在我國沒有意義,我國的企業和自然人都可以從事民間借貸融資活動。

應當承認,法律對于民間借貸與非法集資之間的規定確實缺少銜接和對應。一個企業向一個公民借貸屬于合法民間借貸,向兩個公民借貸也屬于合法借貸。但是,向100個或向再多的公民借貸到了金融法規里怎么就成了非法的呢?向個人借一萬元是合法民間借貸,而向100個人各借100元就可能成為非法集資,從民法中的意思自治原則和民間借貸行為,到有關金融法規中非法集資行為的定性之間,法律缺少應有的邏輯關系,甚至可以說,法律之間存在沖突。到底向多少個公民借貸或者借貸多少屬于合法范圍?尤其是在什么條件下觸犯刑法,沒有明確的統一規定。在區分存款與借款的基礎上,對商業借貸與消費借貸作出區分規定不無道理,將以發放貸款為目的的吸收資金(商業借貸)與以消費為目的的吸收資金(即消費借貸)區分開來,將用于個人消費的借款與個人借款用于生產經營的區分開來,有利于正確區分民間借貸與非法集資,實現法律之間的銜接。但是我國現行法律并無區分商業借貸與消費借貸,而對借款與存款的調整適用同規格的法律,因此不能以此來區分民間借貸與非法集資的界限。關鍵在于行為人的行為本身違反了金融管理法規,從而對金融秩序造成了實際的侵害或有社會危害性,并符合本罪的犯罪構成,吸收存款的用途并沒有決定犯罪性質。

(二)企業融資與非法集資交叉點

非法集資類犯罪主要表現在民營企業的經營活動中,或是過分擴張,或是資金短缺周轉不靈,先是向親戚朋友們借款,再向社會上借。先向認識的人借,后向不認識人借。而經營利潤不能夠支付借貸財務成本,拆東墻補西墻,黑洞越陷越深。

例6:金龍紡織公司為擴大企業規模增強資金量,向本公司員工,以高利息吸收資金,用于生產經營業務,經營虧損未能支付本息。按民間借貸處理,不構成非法集資的犯罪。但擔保典當等融資企業除外。

例7:銀龍紡織公司為擴大企業規模增強資金量,向社會上不特定對象,以高利息吸收資金,用于生產經營業務,經營虧損未能支付本息。后果嚴重的,按非法集資的非法吸收公眾存款定性。

例8:銅龍紡織公司以企業經營融資為由,向社會上不特定對象吸收資金,用于非法營利活動的,是非法集資的的非法吸收公眾存款定性。

例9:鐵龍紡織公司以企業經營融資為幌子,向社會上不特定對象吸收資金,非法占有資金的,是集資詐騙定性。

通常我們說的企業融資是向銀行貸款。隨著經濟發展,國際金融融資渠道的拓展,企業融資的概念也在發展,如增資擴股,風險投資,上市融資,私募基金等等,企業之間融資是合法的。浙江省絕大多數企業為中小型民營企業,民間資金充裕,民間借貸活躍。由于國家貨幣政策緊縮,國際經濟疲軟,銀行貸款難度加大,民營企業從銀行正規渠道融資日漸困難,從而紛紛轉向民間借貸,以彌補資金不足。企業為了生存,都是借“高利貸”,鋌而走險地走例6例7的路。由于許多企業陷入資金鏈斷裂的困境,致使無法歸還民間借貸資金,引發大量的非法集資類的刑事案件。例8例9的故事也就還在繼續傳播著。但是簡單地定罪判刑,不僅不能有效保護債權人的合法權益,還會使企業倒閉加速,工人失業增多,不利經濟發展,引發嚴重的群體性事件。

如何能在企業利益與社會利益平衡?法律效益與經濟效益統一,成為刻不容緩的需要解決的問題。針對于此,浙江省多家部門聯合發布《關于當前辦理集資類刑事案件適用法律若干問題的會議紀要》,要求慎重辦理因資金鏈斷裂引發的集資類刑事案件,突出重點、打擊少數,維護穩定,對于為生產經營所需而向不特定人員籌集部分資金的行為,不能輕易動用刑罰。在當前的形勢下極具有一定指導性,但也非長久之計,因為監管失缺。

應當予以保護是企業因生產經營所需,向相對固定的人員籌集資金,主要用于合法的生產經營活動,未能及時兌付本息引發糾紛的,應當作為民間借貸糾紛處理。吸收資金用于合法生產經營的行為,這種行為只要未造成存款人的經濟損失,在一定程度上有利于經濟的發展。因此,在這種行為沒有造成較大經濟損失的情況下,可以認為情節顯著輕微,危害不大,可以適度掌握從寬處罰。

而應當嚴厲打擊的是以生產經營或者投資所需為幌子,向社會不特定對象吸收資金,非法占有資金的,按集資詐騙犯罪處理。對未經依法批準,向社會不特定對象吸收資金,用于發放貸款、辦理結算、票據貼現、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔保、外匯買賣、證券期貨等非法營利活動的,應當依法按照非法集資罪定性處理。行為人具有非法占有目的的,社會危害性大,應當依法按照非法集資詐騙從嚴處罰。


                                                               三、非法集資行為的監管思考

法律對于集資活動主要采用兩類方式予以規制:一類方式是集中力量監管獲得資金的機構,要求該機構必須謹慎使用獲得的資金,從而保護資金供給者的利益;另一類方式是通過強制要求獲取資金的機構充分披露信息,由資金供給者自己判斷融通資金的風險,自己保護自己。這兩種方式分別對應的是金融體系中的間接融資制度和直接融資制度。在我國的金融實踐中,這兩類制度的范圍都極為狹窄,導致大量的資金需求方無法通過正常的金融制度獲得所需求的資金。由于法律監管帶來融資成本的提高,一些資金需求方也希望通過設計各種花樣翻新的融資結構,以規避監管成本。由此,非法集資活動才會大量出現。

對于這些大量游走在法律邊緣、試圖鉆法律空子的非法集資活動,應當嚴厲打擊。但是我國目前打擊非法集資活動的制度存在兩類重大的缺陷,導致對非法集資活動的打擊不力。一類缺陷是無法明確區分合法的商業交易行為與非法集資行為,從而導致打擊范圍有時過大,有時又過于狹窄;另一類缺陷是以非法吸收或者變相吸收公眾存款來定性非法集資活動,缺乏對非法集資活動的具體性質界定,導致混淆了不同性質的集資行為,從而粗暴打擊所有未經批準的集資活動,無法應對我國經濟持續發展所產生的合理資金需求,也無法為今后合法化民間融資預留空間和余地,更不符合保護投資者利益的公共政策。建議應當將更多的集資活動劃入直接融資領域監管,界定非法集資和合法集資。從而既符合法律本身的邏輯,也符合金融實踐的現實。為此,我們需要擴大《證券法》的適用范圍,擴大對證券的定義,從而能夠在現實的金融證券市場中,合法進行多元的金融融資的各類集資活動。

當前非法集資事件屢禁不絕,不僅破壞了金融秩序,而且受害群眾情緒激動,極易導致群體性事件的發生,這明顯與構建和諧社會的宗旨背道而馳。在國際金融經濟疲軟的背景下,非法集資的形式更加復雜。為此,立法機關應當進一步完善法律法規,執法部門各自履行職責,及時查處非法集資案件,嚴厲打擊非法集資的犯罪行為,防范群體性事件發生,加強金融市場的管理,創建良好的新的經濟秩序和新框架,以維護國家社會的穩定。

[參考文獻]
[1]  彭輔順.《目的犯的目的研究》[J ].河北法學, 2004,(11).
[2]  劉媛媛.《非法吸收公眾存款罪爭議問題研究》[J].浙江金融, 2008, (10).
[3]  張明楷. 《刑法的基本立場》[M].中國法制出版社,2002.
[4]  朱曉東.《非法集資的法律透視》[J].金融法苑,2003, (9)
[5]  樂紹光, 曹曉靜, 鄧楚開. 《非法集資類犯罪案件法律適用問題探討》[J].人民檢察,   2008, (6).


秒速时时彩开奖记录 今日上证指数大盘多少点 黑龙江22选5福彩开奖结果 重庆时时彩龙虎预测计划 天津十一选五助手 辽宁35选七综合走势图 河北排列7开奖时间 河北快3号码推荐 陕西快乐十分软件版本 今日股票指数是多少 山东十一选五走势图